kohaldata määruse § 4 lõikes 6 sätestatud võimalust maksta puhkusetasuna tasu, mida töötaja
saaks samal ajavahemikul tööülesandeid täites.
Praktikas on ilmnenud, et juhul kui puhkusetasu maksmiseks ei ole vaja keskmist töötasu
arvutada, võib töötaja saada väiksema puhkusetasu võrreldes sellega, mis ta oleks saanud siis,
kui ta samal ajavahemikul töötanud oleks. Samuti võib töötaja, kellele puhkusetasu maksmiseks
ei tulnud keskmist töötasu arvutada, saada vähem puhkusetasu, kui see töötaja, kelle puhul
puhkusetasu maksmiseks tuli välja arvutada keskmine töötasu. See võib juhtuda olukorras, kui
töötaja ja tööandja vahel kokkulepitud uus kõrgem töötasu määr hakkab kehtima sama kuu
algusest, mille jooksul töötaja puhkab ja töötaja on eelneva kuue kuu jooksul saanud ainult
muutumatu suurusega töötasu. Sellisel juhul makstakse puhkuse eest töötajale sellist töötasu,
mida töötaja sai enne, kui lepiti kokku uues töötasus. Kui aga töötaja ja tööandja lepivad uues
töötasus kokku ja see hakkab kehtima samal kuul kui töötaja puhkab, siis juhul kui töötajale
tuleb puhkusetasu maksmiseks arvutada keskmine töötasu, võib määruse kohaselt töötajale
puhkusetasuna maksta viimati kokkulepitud kõrgemat töötasu. See tähendab, et kui töötaja
töötasu suurenes vahetult enne puhkuse kasutamist, võib saada töötaja, kellele keskmist töötasu
ei arvestata, puhkuse eest väiksemat töötasu võrreldes sellega, mida ta sama aja eest töötades
saaks.
Näiteks juhul kui töötajale on viimase kuue kuu jooksul makstud muutumatu suurusega töötasu,
kuid töötasu tõusis 1. augustist ja töötaja puhkab augustikuus, siis määruse § 1 lõike 11
kohaldamisel makstakse puhkuse eest töötajale sellist töötasu, mida töötaja sai enne töötasu
tõusmist ehk talle juulikuu seisuga makstud töötasu. Kui aga samas situatsioonis on töötajale
eelneva kuue kuu jooksul makstud erineva suurusega töötasu, on tööandjal õigus määruse § 4
lõike 6 kohaselt maksta töötajale puhkuse eest puhkusetasu suuruses, mida töötaja oleks saanud
samal ajavahemikul tööülesandeid täites ehk töötaja saab puhkuse eest tasu, mis vastab tõusnud
töötasule.
Töötasu muutuseid võib põhjustada näiteks asendustasu või tulemustasu maksmine. Enamasti
ei saa töötaja mõjutada seda, kas puhkusetasu maksmisel tekib vajadus keskmise töötasu
arvutamiseks ja seega ei saa töötaja ka mõjutada, kas puhkusetasu maksmisel säilitatakse talle
sama töötasu, mida ta oleks saanud siis, kui ta oleks puhkuse ajal töötanud. Eelnevast tulenevalt
võib töötajate puhkusetasu suurus erineda töötaja kahjuks ilma mõistliku põhjenduseta. Selline
regulatsioon paneb töötajad ebavõrdsesse olukorda, sest töötajast suhteliselt sõltumatutel
asjaoludel võib tema puhkusetasu muutuda ja teatud juhtudel olla väiksem kui tema töötasu.
Euroopa Liidu Kohus on järjepidevalt sedastanud, et iga töötaja õigus iga-aastasele tasulisele
puhkusele on ELi sotsiaalõiguse eriti oluline põhimõte. Ka on Euroopa Kohus oma
13. detsembri 2018. aasta otsuses nr C-385/17 leidnud järgmist: Siinjuures olgu meenutatud, et
tasustatud põhipuhkuse ajal tavapärase töötasu saamise eesmärk on anda töötajale võimalus
tegelikult kasutada puhkusepäevi, millele tal on õigus (vt selle kohta 16. märtsi 2006. aasta
kohtuotsus Robinson-Steele jt, C-131/04 ja C-257/04, EU:C:2006:177, punkt 49, ning 22. mai
2014. aasta kohtuotsus Lock, C-539/12, EU:C:2014:351, punkt 20). Kui aga tasu, mida
makstakse direktiivi 2003/88 artikli 7 lõikes 1 sätestatud õiguse tasustatud põhipuhkusele
alusel, on – nagu põhikohtuasjas – väiksem kui tavapärane töötasu, mida makstakse ajal, mil
ta tegelikult töötab, võib see töötajat vähemalt sellistel perioodidel ajendada tasustatud
põhipuhkust mitte kasutama, kuna selle tulemusena saaks ta asjaomastel perioodidel väiksemat
tasu.