Vastus pöördumisele "Diskrimineerivad tingimused riigihangetes"

Suur-Ameerika 1 / 10122 Tallinn / 611 3558 / [email protected] / www.rahandusministeerium.ee

registrikood 70000272

Christian Veske

Soolise võrdõiguslikkuse ja võrdse

kohtlemise voliniku kantselei

[email protected]

Vastus pöördumisele

"Diskrimineerivad tingimused

riigihangetes"

Austatud volinik

Edastasite 31.01.2024 Rahandusministeeriumile pöördumise „Diskrimineerivad tingimused

riigihangetes“ (edaspidi pöördumine) seoses olukorraga, kus riigihangete nõuded sisaldavad

tingimusi, mis on vastuolus võrdse kohtlemise põhimõtetega, eelkõige diskrimineerides

isikuid, kes on täitnud lapsevanemaks olemise kohustusi ja/või perekondlikke kohustusi.

Märgite pöördumises, et Teieni on jõudnud mitmeid näiteid, kus hanketingimused

hankelepingu täitmisse kaasatavate isikutele sisaldavad töötamise/töökogemuse nõuet

konkreetsel ametikohal viimase 1 kuni 3 aasta jooksul ning mahus, mis ei võimalda osalise

tööajaga töötamist. Teie hinnangul paneb selline tingimus halvemasse olukorda riigihankes

pakkujad, kelle kaasatavad isikud on viimaste aastate jooksul olnud näiteks,

lapsehoolduspuhkusel või töötanud perekondlike kohustuste täitmise tõttu osalise tööajaga

võrreldes nende töötajatega, kes lapsehoolduspuhkusel sel ajaperioodil ei olnud või

perekondlike kohustuste täitmise tõttu osalise tööajaga ei töötanud. Palute

Rahandusministeeriumil analüüsida olukorda riigihankeid reguleerivates õigusaktides,

juhendites ning riigihangete korraldamise praktikas ning võtta kasutusele meetmed, mis

hoiaks ära ebavõrdse kohtlemise riigihangete menetluses.

Mõistame Teie muret soolise võrdõiguslikkuse seaduse vaatest, samas peame vajalikuks

rõhutada, et riigihanke tingimusi kehtestades peab hankija lähenema asjaolude ja

kaasusepõhiselt, sest sõltuvalt hankeesemest võib hankijal olla põhjendatud vajadus veenduda

selles, et lepingu täitmisse kaasatavate isiku kogemus on eelduslikult piisav selleks, et lepingu

täitmise toimuks oodatud kvaliteediga.

Riigihangete seadusest (RHS) tulenevalt on hankijal võimalik sätestada hankelepingu

täitmisesse kaastava isiku töökogemuse nõue kvalifikatsiooni- või hindamiskriteeriumina.

RHS § 85 lg 1 kohaselt sätestab hankija riigihanke alusdokumentides majanduslikult

soodsaima pakkumuse väljaselgitamiseks hankelepingu esemega seotud ja reaalset

konkurentsi tagavad pakkumuste hindamise kriteeriumid. Pakkumuse hindamise

kriteeriumina ei või sätestada RHS §-des 99-101 sätestatu alusel kehtestavaid pakkuja või

Meie 04.03.2024 nr 12.2-1/1085-1

2

taotleja kvalifitseerimise tingimus, välja arvatud § 101 lõike 1 punktis 6 nimetatud andmed

pakkuja või taotleja, tema juhtide või teenuste osutamise või ehitustööde juhtimise eest

vastutavate isikute hariduse ja kutsekvalifikatsiooni kohta, kui need näitavad hankijale

pakkumuse majanduslikku soodsust ja kui neid andmeid kasutata kvalifitseerimisel. RHS §

101 lg 1 p 6 kohaselt võib hankija pakkuja või taotleja tehnilise kutsealase pädevuse

kvalifitseerimise tingimustele vastavuse kontrollimiseks nõuda vastavalt hankelepingu alusel

ostetavate asjade, tellitavate teenuste või ehitustööde olemusele, kogusele ja kasutusviisile

järgmiste andmete ja dokumentide esitamist: andmed pakkuja või taotleja, tema juhtide või

teenuste osutamise või ehitustööde juhtimise eest vastutavate isikute hariduse ja

kutsekvalifikatsiooni kohta, kui need on vastavate teenuste osutamiseks või ehitustööde

juhtimiseks vajalikud ja neid andmeid ei kasutata pakkumuste hindamisel.

Hankijal on ulatuslik diskretsioon pakkumuste hindamise kriteeriumide seadmisel. Kuigi

hankijal on vabadus hindamiskriteeriumid ise valida, piirdub see valik üksnes nende

näitajatega, mille alusel määratletakse majanduslikult soodsaim pakkumus, sealjuures, peavad

ka pakkumuste hindamise kriteeriumid olema seotud hankelepingu esemega.

Hankijal on õigus kontrollida pakkujate või taotlejate kvalifikatsiooni kolme põhikategooria

alusel: üldine sobivus tegeleda kutsetööga, majanduslik ja finantsseisund ning tehniline ja

kutsealane pädevus. Kvalifitseerimise tingimused peavad olema sõlmitava hankelepingu eset

arvestades asjakohased ja proportsionaalsed. Riigihangete vaidlustuskomisjon (VaKo) on

05.12.2023 asjas nr 171-23/271119 tehtud otsuses selgitanud, et hankija on pädev otsustama

selle üle, milliseid kvalifitseerimise tingimusi pakkujatele esitada, kuid nõuete esitamisel ei

saa hankija käituda meelevaldselt ning ta peab oma eesmärke ja tingimuste kooskõla

õigusaktidega hiljemalt vaidlustusmenetluses põhjendama. (p 6.2.)

RHS § 101 lg 1 p-i 6 sõnastusest ei tulene, et seadusandja oleks piiranud isikute hariduse ja

kutsekvalifikatsiooni nõudeid ajaliselt. RHS ei kohusta hankijat piirama, näiteks, pakkuja

kaasatava isiku töökogemust kolme aastaga ega näe ette täpsemaid nõudeid, kuidas hankija

tohib teenuse osutamise eest vastutavate isikute kogemusele nõudeid kehtestada. Seega on

Teie kirjas viidatud nõuded hankijate enda otsustada. Samas näeb RHS § 3 p 2 ette, et hankija

peab järgima, et kõik isikutele seatavad piirangud ja kriteeriumid oleksid riigihanke eesmärgi

suhtes proportsionaalsed, asjakohased ja põhjendatud.

Pakkujatelt lepingu täitmisse kaasatavate isikute teatud aastate arvuga töökogemuse küsimine

võib trafaretse nõudena tuleneda sellest, et RHS-is on sätestatud muude

kvalifikatsioonitingimuste juures sarnaseid ajalisi piiranguid – (i) RHS § 100 lg 1 p 3 („kuni

viimase kolme riigihanke algamise ajaks lõppenud majandusaasta kinnitatud aruanded või

nende väljavõtted, mis näitavad näiteks nõutud teatud finantssuhtarvu taset;“); (ii) RHS § 100

lg 1 p 4 („andmed pakkuja või taotleja kogu majandustegevuse netokäibe kohta või netokäibe

kohta hankelepinguga seotud valdkonnas või selle esemele vastavas osas kuni viimase kolme

riigihanke algamise ajaks lõppenud majandusaasta jooksul, sõltuvalt pakkuja või taotleja

asutamise või äritegevuse alguse kuupäevast ja nõutud minimaalse aastakäibe, sealhulgas

hankelepingu valdkonnas nõutud minimaalse aastakäibe andmete olemasolust.“); (iii) RHS §

101 lg 1 p 1 („nimekiri hankija kindlaksmääratud tunnustele vastavate olulisemate

ehitustööde lepingutest, mis on täidetud riigihanke algamisele eelneva 60 kuu jooksul, ja

tõendid selle kohta, et tööd tehti nõuetekohaselt;“); (iv) RHS § 101 lg 1 p 2 („nimekiri hankija

kindlaksmääratud tunnustele vastavate asjade müügi või teenuste osutamise lepingutest, mis

on täidetud riigihanke algamisele eelneva 36 kuu jooksul, koos teabega nende maksumuse,

kuupäevade ja teiste lepingupoolte kohta;“); (v) RHS § 101 lg 1 p 8 („töötajate, juhatuse

3

liikmete ja muul lepingulisel alusel ettevõttes tööd tegevate isikute keskmine arv viimasel

kolmel aastal;“).

Sellegipoolest peame märkima, et iga kvalifikatsioonitingimus ja/või hindamiskriteerium,

nagu ka mistahes muu hanketingimus, peab olema proportsionaalne (RHS § 3 p-d 1-2, § 98

lg 1 ls 2). Tähtis on, et hankija arvestaks riigihanke korraldamise üldpõhimõtetega ning oleks

võimeline kriteeriumi kasutamist adekvaatselt põhjendama. Kui hankija ei suuda piisavalt

veenvalt põhistada, et tal on antud riigihankes kvalifikatsiooni kontrollimiseks vaja just

viimast 1, 2 või 3 aasta (töö)kogemust, siis on selline tingimus õigusvastane ka RHS-i vaates.

Tulenevalt ülaltoodust ja Teie pöördumisest peame vajalikuks üle vaadata

Rahandusministeeriumi veebilehel riigihangete rubriigis avaldatud soovitused ja korduma

kippuvad küsimused. Vajadusel saame anda ka täiendavaid soovitusi, mida hankijal tuleks

silmas pidada soolise võrdõiguslikkuse seaduses toodust lähtuvalt lepingut täitmises

osalevatele tiimiliikmetele nõudeid kehtestades lähtudes. Loodame Teie konstruktiivsele

kaasabile asjakohaste soovituste andmisel.

Lisaks sellele lisame riigihangete registris (https://riigihanked.riik.ee/rhr-web/#/)

kvalifitseerimise tingimuste ja hindamiskriteeriumite sisestamise vahelehel abiinfo ja

hankelepingu täitmisse kaasatavate isikutelt nõutava töökogemuse kriteeriumi

näidissõnastuse.

Viimaseks selgitame, et meie tegevus nimetatud probleemi osas saab piirduda vaid hankijale

juhiste ja soovituste andmisega, sest RHS-i kohaselt on hankijal ulatuslik diskretsioon

riigihanke tingimuste seadmisel. Juhul, kui pakkujate või taotlejate hinnangul rikuvad hankija

poolt riigihanke alusdokumentides kehtestatud tingimused nende õigusi või kahjustavad huve,

siis on neil võimalik esitada VaKo-le tähtaegne vaidlustus riigihanke alusdokumentide peale

(vt RHS § 185 lg 2 p 1).

Lugupidamisega

(allkirjastatud digitaalselt)

Merike Saks

kantsler

Anna Poots 5885 1313

[email protected]